ΑΡΙΘΜΟΣ 562/2020
ΤΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ ΤΟΥ ΑΡΕΙΟΥ ΠΑΓΟΥ
Ε ΠΟΙΝΙΚΟ ΤΜΗΜΑ - ΣΕ ΣΥΜΒΟΥΛΙΟ
Συγκροτήθηκε από τους Δικαστές: Ιωάννη Μαγγίνα Αντιπρόεδρος του Αρείου Πάγου, Γεώργιο Παπαηλιάδη και Βασιλική Ηλιοπούλου - Εισηγήτρια, Αρεοπαγίτες.
Συνήλθε σε συμβούλιο στο Κατάστημά του στις 15 Νοεμβρίου 2019, με την παρουσία του Αντεισαγγελέα του Αρείου Πάγου Βασιλείου Χαλντούπη (γιατί κωλύεται ο Εισαγγελέας) και του Γραμματέως Γ. Βάλσαμου, για να δικάσει την αίτηση του Εισαγγελέα του Αρείου Πάγου, περί αναιρέσεως του 1091/2019 βουλεύματος του Συμβουλίου Εφετών Αθηνών. Με κατηγορούμενους τους: 1.Μ. Κ. του Δ. και 2.Ε. Θ. του Γ., κατοίκων .....
Το Συμβούλιο Εφετών Αθηνών, με το ως άνω βούλευμά του διέταξε όσα λεπτομερώς αναφέρονται σ' αυτό, και ο αναιρεσείων Εισαγγελέας του Αρείου Πάγου ζητά τώρα την αναίρεση αυτού, για τους λόγους που αναφέρονται στην με αριθμό και ημερομηνία 35/2.8.2019 έκθεση αναιρέσεως, η οποία συντάχθηκε ενώπιον της Γραμματέως του Ποινικού Τμήματος του Αρείου Πάγου Δ. Χ. και καταχωρίστηκε στο οικείο πινάκιο με τον αριθμό 1102/19.
Έπειτα ο Αντεισαγγελέας του Αρείου Πάγου Βασίλειος Χαλντούπης εισήγαγε για κρίση στο Συμβούλιο τη σχετική δικογραφία με την πρόταση του Αντεισαγγελέα του Αρείου Πάγου Ιωάννη Προβατάρη με αριθμό πρωτ. 185/27.9.2019, στην οποία αναφέρονται τα ακόλουθα:
"Εισάγω ενώπιον του Δικαστηρίου Σας (ως Συμβούλιο), σύμφωνα με το άρθρο 485 §1 νέου ΚΠΔ, προς συζήτηση και έκδοση αποφάσεως, την υπ' αριθμ. 35/02-08-2019 αίτηση μου με την οποία ζητώ να αναιρεθεί το υπ' αριθμ. 1091/29- 7-2019 βούλευμα του Συμβουλίου Εφετών Αθηνών, που απέρριψε κατ' ουσία τις εφέσεις των Μ. Κ. του Δ. και Ε. Θ. του Γ., κατοίκων ..., εναντίον του υπ' αριθμ 1732/2019 βουλεύματος του Συμβουλίου Πλημμελειοδικών Αθηνών, παραπεμπτικού για την πράξη της απάτης με υπολογιστή, από κοινού και κατ' εξακολούθηση, υπό προσώπων που διαπράττουν απάτες κατ' επάγγελμα και το συνολικό όφελος - προξενηθείσα ζημία υπερβαίνουν το ποσό των τριάντα χιλιάδων Ευρώ, ανέρχονται δε στο ποσό των εβδομήντα επτά χιλιάδων οκτακοσίων ογδόντα Ευρώ εν όλω (άρθρα 45, 98, 386Α σε συνδυασμό με το άρθρο 386 §§3α-1 ΠΚ ως αντικ. δι' άρθρου 25 §2δ Ν. 4055/2012). Η αναίρεση ασκήθηκε εμπροθέσμως και νομοτύπως, για τον λόγο της εσφαλμένης εφαρμογής ουσιαστικής ποινικής διατάξεως (’ρθρο 484 §1β νέου Κ.Π.Δ.), ως προς δε την βασιμότητα του λόγου αναιρέσεως, αναφέρομαι στο περιεχόμενο της υπ' αριθμ. 35/ 02-08-2019 σχετικής αιτήσεώς μου αναιρέσεως.
ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ Προτείνω: να γίνει δεκτή η ανωτέρω αίτησή μου αναιρέσεως και να αναιρεθεί το υπ' αριθμ. 1091/2019 βούλευμα του Συμβουλίου Εφετών Αθηνών, το οποίο απεφάνθη υπέρ της ουσιαστικής απορρίψεως των προμνησθεισών εφέσεων και επικυρώσεως του εκκαλουμένου βουλεύματος. Μη συντρεχούσης περιπτώσεως να παραπεμφθεί η υπόθεση για νέα δίκη, να παύσει οριστικά το Δικαστήριο σας (εν συμβουλίω), την ποινική δίωξη που ασκήθηκε εναντίον των Μ. Κ. του Δ. και Ε. Θ. του Γ., κατοίκων ..., για παράβαση των άρθρων 45, 98, 386Α σε συνδυασμό με το άρθρο 386 §§3α-1 ΠΚ ως αντικ. δι' άρθρου 25 §2δ Ν. 4055/2012 (απάτη με υπολογιστή, από κοινού και κατ' εξακολούθηση, υπό προσώπων που διαπράττουν απάτες κατ' επάγγελμα και το συνολικό όφελος - προξενηθείσα ζημία υπερβαίνουν το ποσό των τριάντα χιλιάδων Ευρώ), δηλαδή του ότι "Στην Αθήνα και κατά το χρονικό διάστημα από την 06-05-2005 έως και την 13-09-2005, με περισσότερες πράξεις που συνιστούν εξακολούθηση του ιδίου εγκλήματος, ενεργώντας από κοινού, ήτοι κατόπιν συναπόφασης, με κοινό δόλο τέλεσης, με σκοπό να προσπορίσουν στον εαυτό τους παράνομο περιουσιακό όφελος, έβλαψαν ξένη περιουσία, επηρεάζοντας τα στοιχεία υπολογιστή, με τη χρήση ψευδών στοιχείων. Διαπράττουν δε, την πράξη αυτή κατ' επάγγελμα, το δε συνολικό όφελος με αντίστοιχη ζημία τρίτου υπερβαίνει το ποσό των 30.000 ευρώ. Πιο συγκεκριμένα, στον ως άνω τόπο και κατά το ανωτέρω χρονικό διάστημα, ενεργώντας από κοινού, ήτοι κατόπιν συναπόφασης, με κοινό δόλο τέλεσης, με περισσότερες πράξεις που συνιστούν εξακολούθηση του ιδίου εγκλήματος, εισήγαγαν κάρτα αυτόματων αναλήψεων, συνδεδεμένη με τον με αριθμ. ... λογαριασμό της Εθνικής Τράπεζας της Ελλάδος, με δικαιούχο τον Γ. Π. του Ε., σε μηχανήματα ATM υποκαταστημάτων της ως άνω Τράπεζας και πληκτρολογώντας τον κωδικό PIN, του οποίου είχαν λάβει γνώση προηγουμένως, επηρέασαν τα στοιχεία του υπολογιστή που διαθέτουν τα μηχανήματα αυτά, προβαίνοντας σε αναλήψεις μετρητών μέσω της αυτοματοποιημένης διαδικασίας ανάληψης μετρητών από τα μηχανήματα ATM της εν λόγω Τράπεζας σε χρέωση του με αριθμ. ... λογαριασμού που τηρούσε στην εν λόγω τράπεζα ο νόμιμος κάτοχος της κάρτας αυτόματων αναλήψεων Γ. Π., εμφανίζοντας στο ηλεκτρονικό πρόγραμμα αυτοματοποιημένης διαδικασίας εκταμίευσης μετρητών, που είχε σχεδιαστεί να υπακούει σε εντολές του εμφανιζομένου (δια της εισαγωγής της στο ATM) ως νομίμου κατόχου της ως άνω κάρτας, ότι αυτοί (κατηγορούμενοι) ήταν οι νόμιμοι κάτοχοι των εν λόγω καρτών και δικαιούνταν σε ανάληψη των σχετικών ποσών από τον ανωτέρω τραπεζικό λογαριασμό. Με τον τρόπο αυτόν πραγματοποίησαν τις κάτωθι αναλήψεις χρημάτων από τον ανωτέρω τραπεζικό λογαριασμό: 1) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 06-05-2005, 2) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 07-05-2005, 3) ανάληψη ποσού 180,00 ευρώ την 07-05- 2005, 4) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 09-05-2005, 5) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 10-05-2005, 6) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 11-05-2005, 7) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 12-05-2005, 8) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 14-05-2005, 9) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 16-05-2005, 10) ανάληψη ποσού 180,00 ευρώ την 16-05-2005, 11) ανάληψη ποσού 180,00 ευρώ την 16-05-2005, 12) ανάληψη ποσού 180,00 ευρώ την 16-05-2005, 13) ανάληψη ποσού 80,00 ευρώ την 16-05-2005, 14) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 24-05- 2005, 15) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 24-05-2005, 16) ανάληψη ποσού 40,00 ευρώ την 24-05-2005, 17) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 25-05-2005, 18) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 25-05-2005, 19) ανάληψη ποσού 40,00 ευρώ την 25-05-2005, 20) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 26-05-2005, 21) ανάληψη ποσού 580 ευρώ την 26-05-2005, 22) ανάληψη ποσού 40,00 ευρώ την 26-05-2005, 23) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 28-05-2005, 24) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 28-05-2005, 25) ανάληψη ποσού 40,00 ευρώ την 28-05- 2005, 26) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 03-06-2005 27) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 03-06-2005, 28) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 04-06-2005, 29) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 06-06-2005, 30) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 06-06-2005, 31) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 16 06-2005, 32) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 17-06-2005, 33) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 17-06-2005, 34) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 18-06-2005, 35) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 19-06-2005, 36) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 19- 06-2005, 37) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 20-06-2005, 38) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 21-06-2005, 39) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 21-06-2005, 40) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 22-06-2005, 41) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 22-06-2005, 42) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 23-06-2005, 43) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 23-06-2005, 44) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ- την 24-6-2005, 45) ανάληψη ποσού 580,00 την 24-06-2005, 46) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 25-06-2005, 47) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 25-06-2005, 48) ανάληψη ποσού 26-06-2005, 49) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 26-06-2005, 50) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 27-06-2005, 51) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 27-06-2005, 52) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 27-06-2005, 53) ποσού 580,00 ευρώ την 29-06-2005, 54) ανάληψη ποσού 580,00 την 29-06- 2005, 55) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 30-06-2005, 56) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 30-06-2005, 57) ανάληψη ποσού 580,00 01-07-2005, 58) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 01-07-2005, 59) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 02-07-2005, 60) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ 07-2005, 61) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 03-07-2005, 62) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 03-07-2005, 63) ανάληψη ποσού 580,00 την 04-07-2005, 64) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 04-07-2005, 65) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 05-07-2005, 66) ανάληψη ποσού 580,00 την 05-07-2005, 67) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 06-07- 2005, 68) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 06-07-2005, 69) ανάληψη ποσού 580,00 την 07-07-2005, 70) ανάληψη ποσού ευρώ την 07-07-2005, 71) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 08-07-2005, 72) ανάληψη ποσού 580,00 την 08-07- 2005, 73) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 09-07-2005, 74) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 09-07-2005, 75) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 10-07-2005, 76) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 10-07-2005, 77) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 11-07-2005, 78) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 11-07-2005, 79) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 12-07-2005, 80) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 12-07-2005, 81) ανάληψη ποσού 600,00 την 13-07-2005, 82) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 13-07-2005, 83) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 14-07-2005, 84) ανάληψη ποσού 600,00 την 14-07-2005, 85) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 15-07-2005, 86) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 15-07-2005, 87) ανάληψη ποσού 600,00 την 16-07-2005, 88) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 16-07-2005, 89) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 17-07-2005, 90) ανάληψη ποσού 600,00 την 17-07-2005, 91) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 18-07- 2005, 92) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 18-07-2005, 93) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 19-07-2005, 94) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 19-07-2005, 95) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 20-07-2005, 96) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 20-07-2005, 97) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 21-07-2005, 98) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 21-07-2005, 99) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 22-07-2005, 100) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 22-07-2005, 101) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 23-07-2005, 102) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 23-07-2005, 103) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 24-07-2005, 104) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 24-07-2005, 105) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 24-07-2005, 106) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 24-07-2005, 107) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 25-07-2005, 108) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 25-07-2005, 109) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 26-07-2005, 110) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 26-07-2005, 111) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 27-07-2005, 112) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 27-07-2005, 113) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 28-07-2005, 114) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 28-07-2005, 115) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 29-07-2005, 116) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 29-07-2005, 117) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 30-07-2005, 118) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 30-07-2005, 119) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 31-07-2005, 120) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 31-07-2005, 121) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 01-08-2005, 122) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 01-08-2005, 123) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 02-08-2005, 124) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 02-08-2005, 125) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 03-08-2005, 126) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 03-08-2005, 127) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 04-08-2005, 128) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 04-08-2005, 129) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 05-08-2005, 130) ανάληψη ποσού. 600,00 ευρώ την 05-08-2005, 131) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 07-08-2005, 132) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 07-08-2005, 133) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 08-08-2005, 134) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 08-08-2005, 135) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 10-08-2005, 136) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 10-08-2005, 137) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 11-08-2005, 138) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 11-08-2005, 139) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 25-08-2005, 140) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 25-08-2005, 141) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 30-08-2005, 142) ανάληψη ποσού 180,00 ευρώ την 30-08-2005, 143) ανάληψη ποσού 180,00 ευρώ την 13-09-2005, 144) ανάληψη ποσού 40,00 ευρώ την 13-09-2005, συνολικού ποσού εβδομήντα επτά χιλιάδων οκτακοσίων ογδόντα ευρώ (77.880,00 ευρώ), μέσω μηχανημάτων ATM από διάφορα υποκαταστήματα της ως άνω Τράπεζας, επεμβαίνοντας στα στοιχεία του υπολογιστή που διαθέτουν τα μηχανήματα ATM των τραπεζών με τη χρήση ψευδών στοιχείων. Διαπράττουν, δε, απάτες με υπολογιστή κατ' επάγγελμα, αφού από την επανειλημμένη τέλεση της πράξης αυτής και την υποδομή που είχαν διαμορφώσει με πρόθεση επανειλημμένης τέλεσης της πράξης, -ήτοι λήψη σε γνώση τους του αριθμού pin της κάρτας του Γ. Π., καθημερινές αναλήψεις δύο φορές την ημέρα ποσών ίσων με το ανώτατο όριο ανάληψης ανά συναλλαγή, αναλήψεις και μετά τον θάνατο του Γ. Π. έως την πλήρη εξάντληση του διαθεσίμου κεφαλαίου στον τραπεζικό λογαριασμό-, προκύπτει σκοπός τους για πορισμό εισοδήματος.
Ο Αντεισαγγελέας του Αρείου Πάγου Ιωάννης Προβατάρης"
Αφού άκουσε τον Αντεισαγγελέα, που αναφέρθηκε στην παραπάνω εισαγγελική πρόταση και έπειτα αποχώρησε.
ΣΚΕΦΘΗΚΕ ΣΥΜΦΩΝΑ ΜΕ ΤΟ ΝΟΜΟ
I.
ί) Κατά το άρθρο 483 παρ. 3 του ΚΓΙΔ, ο Εισαγγελέας του Αρείου Πάγου, μπορεί να ζητήσει την αναίρεση οποιουδήποτε βουλεύματος με σχετική δήλωση στο γραμματέα του Αρείου Πάγου, μέσα στην προθεσμία που ορίζεται από το άρθρο 480, δηλαδή μέσα σε προθεσμία ενός μηνός από την έκδοσή του (άρθρο 306 εδ. τελ.), για τους αναφερόμενους στο άρθρο 484 του ίδιου κώδικα λόγους, μεταξύ των οποίων και η εσφαλμένη εφαρμογή της ουσιαστικής ποινικής διάταξης (ΚΠΔ 484 παρ. 1 στοιχ. Β ), περίπτωση που συντρέχει όταν το Συμβούλιο, χωρίς να παρερμηνεύει τη διάταξη αυτή, δεν υπάγει στην αληθινή έννοιά της τα προκύψαντα και δεκτά γενόμενα από αυτό περιστατικά, αλλά τα υπάγει σε άλλη διάταξη νόμου που δεν αρμόζει στη συγκεκριμένη περίπτωση. ii) Η κρινόμενη, υπ' αρ. έκθ. 35/2-8-2019, αίτηση του Εισαγγελέα του Αρείου Πάγου για αναίρεση του υπ'αρ. 1091/29-7-2019 βουλεύματος του Συμβουλίου Εφετών Αθηνών, λόγω εσφαλμένης εφαρμογής της ουσιαστικής ποινικής διάταξης, ασκήθηκε νομότυπα και εμπρόθεσμα. Επομένως, είναι παραδεκτή και πρέπει να ερευνηθούν οι λόγοι αυτής.
II.
i) Κατά τη διάταξη του άρθρου 2 παρ. 1 του κυρωθέντος με το ν.4619/2019 και ισχύοντος από 1-7-2019 (άρθρο δεύτερο του ν.4619/19 ) Ποινικού Κώδικα " Αν από την τέλεση της πράξης ως την αμετάκλητη εκδίκαση της ίσχυσαν περισσότερες διατάξεις νόμων, εφαρμόζεται αυτή που στη συγκεκριμένη περίπτωση οδηγεί στην ευμενέστερη μεταχείριση του κατηγορουμένου». Σύμφωνα με τη διάταξη αυτή, επιεικέστερος είναι ο νόμος που στη συγκεκριμένη κάθε φορά περίπτωση και όχι αφηρημένα οδηγεί στην ευμενέστερη μεταχείριση του κατηγορουμένου, αυτό δε που ενδιαφέρει δεν είναι εάν ο νόμος στο σύνολο του είναι επιεικέστερος για τον κατηγορούμενο αλλά εάν περιέχει διατάξεις που είναι επιεικέστερες γι' αυτόν και δεν αποκλείεται στη συγκεκριμένη περίπτωση να εφαρμοσθεί εν μέρει ο προηγούμενος νόμος και εν μέρει ο νεότερος νόμος, με επιλογή των ευμενέστερων διατάξεων καθενός από αυτούς και έτσι να εφαρμόζεται αφενός ένας νόμος ως προς τα στοιχεία που συγκροτούν την αντικειμενική και υποκειμενική υπόσταση του εγκλήματος και αφετέρου άλλος νόμος ως προς την απειλούμενη ποινή.
ii) Σύμφωνα με το άρθρο 386Α του ισχύοντος από 1-7-2019 ΠΚ, η πράξη της απάτης με υπολογιστή, αποτελούσα κατά βάση πλημμέλημα, προσλαμβάνει κακουργηματικό χαρακτήρα μόνον εάν η ζημιά που προκλήθηκε υπερβαίνει συνολικά το ποσό των 120.000 ευρώ, που αποτελεί πλέον το ενιαίο ποσοτικό κριτήριο, στο οποίο στηρίζονται οι κακουργηματικές μορφές των εγκλημάτων κατά της περιουσίας.
Η διάταξη αυτή είναι ευμενέστερη της αντίστοιχης του άρθρου 386 Α του προηγούμενου ΠΚ, με βάση την οποία και κατά παραπομπή στις διατάξεις του άρθρου 386 (απάτη), η πράξη της απάτης με υπολογιστή αποτελούσε κακούργημα, τιμωρούμενο με κάθειρξη μέχρι 10 ετών, και στην περίπτωση της κατ' επάγγελμα ή συνήθεια τέλεσης της πράξης με συνολικό όφελος ή συνολική ζημία άνω των 30.000 ευρώ.
III. Στην προκείμενη περίπτωση, το Συμβούλιο Εφετών Αθηνών, με το 1091/2019 βούλευμά του, που εκδόθηκε στις 29-7-2019, μετά τη διάσκεψη της 9-7-2019, δηλ. σε χρόνο που είχε τεθεί σε ισχύ ο νέος ΠΚ, δέχθηκε τυπικά και απέρριψε κατ' ουσίαν τις εφέσεις των Μ. Κ. και Ε. Θ., κατά του 1732/2019 βουλεύματος του Συμβουλίου Πλημμελειοδικών Αθηνών, το οποίο επικύρωσε και με το οποίο αυτοί παραπέμφθηκαν για να δικασθούν για την πράξη της κακουργηματικής απάτης με υπολογιστή (386Α' σε συνδυασμό με 386 παρ. 3α-1 προηγούμενου ΠΚ), που τελέσθηκε από 6-5-2005 έως τις 13-9-2005 κατ' εξακολούθηση και από κοινού από πρόσωπα που διαπράττουν απάτες κατ' επάγγελμα με συνολικό όφελος και συνολική ζημία που ανέρχονται σε ποσό άνω των 30.000 ευρώ και δη σε ποσό 77.880 ευρώ.
IV. Έτσι που έκρινε το Συμβούλιο Εφετών, εσφαλμένα εφάρμοσε τη δυσμενέστερη διάταξη του άρθρου 386 Α του προηγούμενου ΠΚ, παραβιάζοντας την αρχή της αναδρομικότητας του ευμενέστερου νόμου, ενώ όφειλε, κατ'άρθρο 2 παρ. 1 ΠΚ να εφαρμόσει την ευμενέστερη διάταξη του άρθρου 386 Α του νέου ΠΚ, με βάση την οποία η προαναφερόμενη πράξη αποτελεί πλημμέλημα, καθώς και εκείνες των άρθρων 111-113 του Π Κ και να δεχθεί τις εφέσεις των κατηγορουμένου, να εξαφανίσει το πρωτόδικο υπ' αρ. 1732/2019 παραπεμπτικό βούλευμα του Συμβουλίου Πλημμελειοδικών Αθηνών, και στη συνέχεια να παύσει οριστικά την ασκηθείσα ποινική δίωξη λόγω παραγραφής, αφού από τον φερόμενο ως χρόνο τέλεσης του προαναφερόμενου πλημμελήματος (2005) μέχρι την έκδοση του βουλεύματος (29-7-2019) είχε παρέλθει χρόνος μεγαλύτερος της πενταετίας (111 παρ.3 ΠΚ), χωρίς να έχει μεσολαβήσει οποιαδήποτε αναστολή της παραγραφής κατ' άρθρο 113 ΠΚ.
Συνεπώς, είναι βάσιμος ο εκ του άρθρου 484 παρ.1 β' ΚΠΔ μοναδικός λόγος της εισαγγελικής αναίρεσης, και πρέπει, κατά παραδοχή αυτού, να αναιρεθεί το προσβαλλόμενο βούλευμα και να παύσει οριστικά λόγω παραγραφής η ποινική δίωξη για το ένδικο πλημμέλημα (ΚΠΔ 485 παρ. 1 σε συνδ. με 518παρ. 1 )
ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ
Αναιρεί το υπ'αρ. 1091/2019 βούλευμα του Συμβουλίου Εφετών Αθηνών.
Παύει οριστικά την ποινική δίωξη που ασκήθηκε κατά των α) Μ. Κ. του Δ. και β) Ε. Θ. του Γ., για παράβαση του αποτελούντος πλέον πλημμέλημα αδικήματος του άρθρου 386 ΑΠΚ και δη για το ότι: "Στην Αθήνα και κατά το χρονικό διάστημα από την 06-05-2005 έως και την 13-09-2005, με περισσότερες πράξεις που συνιστούν εξακολούθηση του ιδίου εγκλήματος, ενεργώντας από κοινού, ήτοι κατόπιν συναπόφασης, με κοινό δόλο τέλεσης, με σκοπό να προσπορίσουν στον εαυτό τους παράνομο περιουσιακό όφελος, έβλαψαν ξένη περιουσία, επηρεάζοντας τα στοιχεία υπολογιστή, με τη χρήση ψευδών στοιχείων. Διαπράττουν δε, την πράξη αυτή κατ1 επάγγελμα, το δε συνολικό όφελος με αντίστοιχη ζημία τρίτου υπερβαίνει το ποσό των 30.000 ευρώ. Πιο συγκεκριμένα, στον ως άνω τόπο και κατά το ανωτέρω χρονικό διάστημα, ενεργώντας από κοινού, ήτοι κατόπιν συναπόφασης, με κοινό δόλο τέλεσης, με περισσότερες πράξεις που συνιστούν εξακολούθηση του ιδίου εγκλήματος, εισήγαγαν κάρτα αυτόματων αναλήψεων, συνδεδεμένη με τον με αριθμό ... λογαριασμό της Εθνικής Τράπεζας της Ελλάδος, με δικαιούχο τον Γ. Π. του Ε., σε μηχανήματα ATM υποκαταστημάτων της ως άνω Τράπεζας και πληκτρολογώντας τον Κωδικό PIN, του οποίου είχαν λάβει γνώση προηγουμένως, επηρέασαν τα στοιχεία του υπολογιστή που διαθέτουν τα μηχανήματα αυτά, προβαίνοντας σε αναλήψεις μετρητών μέσω της αυτοματοποιημένης διαδικασίας ανάληψης μετρητών από τα μηχανήματα ATM της εν λόγω Τράπεζας σε χρέωση του με αριθμ. ... λογαριασμού που τηρούσε στην εν λόγω τράπεζα ο νόμιμος κάτοχος της κάρτας αυτόματων αναλήψεων Γ. Π., εμφανίζοντας στο ηλεκτρονικό πρόγραμμα αυτοματοποιημένης διαδικασίας εκταμίευσης μετρητών, που είχε σχεδιαστεί να υπακούει σε εντολές του εμφανιζομένου (δια της εισαγωγής της στο ATM) ως νομίμου κατόχου της ως άνω κάρτας, ότι αυτοί (κατηγορούμενοι) ήταν οι νόμιμοι κάτοχοι των εν λόγω καρτών και δικαιούνταν σε ανάληψη των σχετικών ποσών από τον ανωτέρω τραπεζικό λογαριασμό. Με τον τρόπο αυτόν πραγματοποίησαν τις κάτωθι αναλήψεις χρημάτων από τον ανωτέρω τραπεζικό λογαριασμό: 1) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 06-05-2005, 2) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 07-05-2005, 3) ανάληψη ποσού 180,00 ευρώ την 07-05-2005, 4) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 09-05-2005, 5) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 10-05-2005, 6) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 11-05-2005, 7) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 12-05-2005, 8) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 14-05-2005, 9) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 16-05- 2005, 10) ανάληψη ποσού 180,00 ευρώ την 16-05-2005, 11) ανάληψη ποσού 180,00 ευρώ την 16-05-2005, 12) ανάληψη ποσού 180,00 ευρώ την 16-05-2005, 13) ανάληψη ποσού 80,00 ευρώ την 16-05-2005, 14) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 24-05-2005, 15) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 24-05-2005, 16) ανάληψη ποσού 40,00 ευρώ την 24-05- 2005, 17) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 25-05-2005, 18) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 25-05-2005, 19) ανάληψη ποσού 40,00 ευρώ την 25-05-2005, 20) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 26-05-2005, 21) ανάληψη ποσού 580 ευρώ την 26-05-2005, 22) ανάληψη ποσού 40,00 ευρώ την 26-05-2005, 23) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 28-05-2005, 24) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 28-05-2005, 25) ανάληψη ποσού 40,00 ευρώ την 28-05- 2005, 26) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 03-06-2005, 27) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 03-06-2005, 28) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 04-06-2005, 29) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 06-06-2005, 30) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 06-06-2005, 31) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 16 06-2005, 32) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 17-06- 2005, 33) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ) την 17-06-2005, 34) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 18-06-2005, 35) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 19-06-2005, 36) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 19-06-2005, 37) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 20-06-2005, 38)ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 21-06-2005, 39) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 21- 06-2005, 40) ανάληψη ποσού 580.00 ευρώ την 22-06-2005, 41) ανάληψη ποσού 580.00 ευρώ την 22-06-2005, 42) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 23-06-2005, 43)ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 23-06-2005, 44) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 24-06-2005, 45) ανάληψη ποσού 580,00 την 24-06-2005, 46) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 25-06-2005, 47) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 25-06-2005, 48) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 26-06-2005, 49) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 26-06-2005, 50) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 27-06-2005, 51) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 27-06-2005, 52) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 27-06-2005, 53) ποσού 580,00 ευρώ την 29-06-2005, 54) ανάληψη ποσού 580,00 την 29-06-2005, 55) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 30-06-2005, 56) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 30-06-2005, 57) ανάληψη ποσού 580,00 01-07-2005, 58) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 01-07-2005, 59) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 02-07- 2005, 60) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ 07-2005, 61) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 03- 07-2005, 62) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 03-07-2005, 63) ανάληψη ποσού 580,00 την 04-07-2005, 64) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 04-07-2005, 65) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 05-07-2005, 66) ανάληψη ποσού 580,00 την 05-07-2005, 67) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 06-07-2005, 68) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 06-07-2005, 69) ανάληψη ποσού 580,00 την 07-07-2005, 70) ανάληψη ποσού ευρώ την 07-07-2005, 71) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 08-07-2005, 72) ανάληψη ποσού 580,00 την 08-07-2005, 73) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 09-07-2005, 74) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 09- 07-2005, 75) ανάληψη ποσού 580,00 ευρώ την 10-07-2005, 76) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 10-07-2005, 77) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 11-07-2005, 78) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 11-07-2005, 79) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 12-07-2005, 80) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 12-07-2005, 81) ανάληψη ποσού 600,00 την 13-07-2005, 82) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 13-07-2005, 83) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 14- 07-2005, 84) ανάληψη ποσού 600,00 την 14-07-2005, 85) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 15-07-2005, 86) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 15-07-2005, 87) ανάληψη ποσού 600,00 την 16-07-2005, 88) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 16-07-2005, 89) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 17-07-2005, 90) ανάληψη ποσού 600,00 την 17-07-2005, 91) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 18-07-2005, 92) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 18-07-2005, 93) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 19-07-2005, 94) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 19-07- 2005, 95) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 20-07-2005, 96) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 20-07-2005, 97) ανάληψη ποσού 600.00 ευρώ την 21-07-2005, 98)ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 21-07-2005, 99) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 22-07-2005, 100) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 22-07-2005, 101) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 23- 07-2005, 102) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 23-07-2005, 103) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 24-07-2005, 104) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 24-07-2005, 105) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 24-07-2005, 106) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 24-07-2005, 107) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 25-07-2005, 108) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 25-07-2005, 109) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 26-07-2005, 110) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 26-07-2005, 111) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 27-07-2005, 112) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 27-07-2005, 113) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 28-7-2005, 114) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 28-07-2005, 115) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 29-07-2005, 116) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 29-07-2005, 117) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 30-07-2005, 118) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 30-07-2005, 119) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 31-07-2005, 120) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 31-07-2005, 121) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 01-08-2005, 122) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 01-08-2005, 123) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 02-08-2005, 124) ανάληψη ποσού 600.00 ευρώ την 02-08-2005, 125) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 03-8-2005, 126) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 03-08-2005, 127) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 04-08-2005, 128) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 04-08-2005, 129) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 05-08-2005, 130) ανάληψη ποσού. 600,00 ευρώ την 05-08-2005, 131) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 07-08-2005, 132) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 7-08-2005, 133) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 08-08-2005, 134) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 08-08-2005, 135) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 10-08-2005, 136) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 10-08-2005, 137) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 11-8-2005, 138) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 11-08-2005, 139) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 25-08-2005, 140) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 25-08-2005, 141) ανάληψη ποσού 600,00 ευρώ την 30-08-2005, 142) ανάληψη ποσού 180,00 ευρώ την 30-08-2005, 143) ανάληψη ποσού 180,00 ευρώ την 13-09-2005, 144) ανάληψη ποσού 40,00 ευρώ την 13-09-2005, συνολικού ποσού εβδομήντα επτά χιλιάδων οκτακοσίων ογδόντα ευρώ (77.880,00 ευρώ), μέσω μηχανημάτων ATM από διάφορα υποκαταστήματα της ως άνω Τράπεζας, επεμβαίνοντας στα στοιχεία του υπολογιστή που διαθέτουν τα μηχανήματα ATM των τραπεζών με τη χρήση ψευδών στοιχείων. Διαπράττουν, δε, απάτες με υπολογιστή κατ' επάγγελμα, αφού από την επανειλημμένη τέλεση της πράξης αυτής και την υποδομή που είχαν διαμορφώσει με πρόθεση επανειλημμένης τέλεσης της πράξης, -ήτοι λήψη σε γνώση τους του αριθμού pin της κάρτας του Γ. Π., καθημερινές αναλήψεις δύο φορές την ημέρα ποσών ίσων με το ανώτατο όριο ανάληψης ανά συναλλαγή, αναλήψεις και μετά τον θάνατο του Γ. Π. έως την πλήρη εξάντληση του διαθεσίμου κεφαλαίου στον τραπεζικό λογαριασμό-, προκύπτει σκοπός τους για πορισμό εισοδήματος."
Κρίθηκε και αποφασίστηκε στην Αθήνα στις 13 Μαρτίου 2020. Και,
Εκδόθηκε στην Αθήνα στις 6 Απριλίου 2020.-
Ο ΑΝΤΙΠΡΟΕΔΡΟΣ Ο ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ